Процедура медиации — это переговоры сторон с участием независимого посредника, который не выносит решение, а помогает договориться. Для бизнеса ценность в трёх вещах: спор не выходит в публичное поле, отношения с контрагентом остаются рабочими, а результат можно получить за недели, а не за судебный год.
Чаще всего медиацию отвергают из-за неверного представления о ней: «мы уже пробовали переговоры, не сработало». Разница в том, что медиация — это не разговор двух сторон, а структурированная процедура с письменными соглашениями, конфиденциальностью, установленными сроками и медиатором, который управляет процессом и работает с каждой стороной отдельно.
Разбираем, как процедура выглядит от первого предложения до подписания соглашения, какие документы оформляются на каждом этапе, сколько это занимает и что происходит, если договориться не удалось.
Что вы получаете:
- оценку, подходит ли ваш спор для медиации и что она реально даст;
- предложение второй стороне и соглашение о проведении процедуры;
- подготовку позиции и переговорной вилки до начала сессий;
- медиативное соглашение, оформленное исполнимо;
- переход в суд без потери позиции, если договориться не вышло.
Кому это нужно
- сторонам коммерческого спора, где важна конфиденциальность и сохранение отношений;
- партнёрам и участникам компаний в корпоративном конфликте;
- сторонам споров о качестве работ и услуг, где судебная экспертиза дороже предмета спора;
- компаниям, у которых спор уже в суде, — медиация возможна и на этой стадии;
- тем, кому нужен исполнимый документ без судебного решения.
Что регулирует процедуру
Медиация проводится по федеральному закону об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника. Его ключевые принципы — добровольность, конфиденциальность, сотрудничество и равноправие сторон, беспристрастность и независимость медиатора.
Ограничения тоже установлены законом: медиация не применяется к коллективным трудовым спорам, а также к спорам, которые затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре, либо публичные интересы. Проверять это нужно до начала — иначе процедура окажется бессмысленной.
Важная гарантия для бизнеса — конфиденциальность. Информация, полученная при проведении процедуры, не подлежит разглашению, а медиатор не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными.
Этап 1. Предложение и согласие
Инициатором выступает любая сторона: направляется письменное предложение об обращении к процедуре медиации с указанием предмета спора. Если ответа нет в течение установленного срока, предложение считается отклонённым.
Основанием для процедуры может быть также медиативная оговорка — условие договора о том, что при возникновении спора стороны сначала обращаются к медиации. Такая оговорка работает: если стороны обязались не обращаться в суд в течение определённого периода, суд признаёт силу этого обязательства, за исключением случаев, когда одной из сторон необходимо защитить свои права.
Этап 2. Соглашение о проведении процедуры
Это письменный документ, с которого процедура фактически начинается. Закон определяет его обязательное содержание:
- предмет спора;
- сведения о медиаторе или организации, обеспечивающей проведение процедуры;
- порядок проведения процедуры;
- условия участия сторон в расходах;
- сроки проведения.
Дополнительно в соглашение включают: язык и формат сессий, порядок обмена документами, состав участников с обеих сторон и их полномочия, режим конфиденциальности, порядок выхода из процедуры. Подготовка этого документа — отдельная работа: см. соглашение о проведении медиации и документы для процедуры медиации.
Этап 3. Подготовка сторон
Наименее заметный, но самый результативный этап. До первой сессии каждая сторона со своим юристом:
- определяет интерес, а не позицию: не «взыскать 8 млн», а «закрыть кассовый разрыв и сохранить поставщика»;
- считает альтернативу соглашению — что реально даст суд с учётом сроков, расходов и вероятности исполнения;
- определяет красную черту — условия, ниже которых соглашение хуже суда;
- готовит пакет документов и расчёты, подтверждающие позицию;
- проверяет полномочия участников: человек за столом должен иметь право подписать итоговый документ.
Без этой подготовки сессии превращаются во взаимные упрёки, и процедура заканчивается ничем.
Этап 4. Сессии
Медиатор проводит совместные встречи и индивидуальные беседы с каждой стороной. Типичная логика: вступительное слово медиатора о правилах и конфиденциальности — изложение позиций — выявление реальных интересов за позициями — выработка вариантов — проверка вариантов на реалистичность — согласование условий.
Медиатор не даёт правовой оценки, не выносит решение и не может быть представителем ни одной из сторон. Его инструмент — управление процессом и работа с информацией, которую стороны разрешают передавать другой стороне.
Формат может быть очным, дистанционным или смешанным; онлайн-режим особенно уместен, когда стороны в разных регионах: проведение медиации онлайн.
Этап 5. Результат
Возможны три исхода.
Медиативное соглашение. Заключается в письменной форме и содержит сведения о сторонах, предмете спора, проведённой процедуре и медиаторе, а также согласованные обязательства, условия и сроки их выполнения. Дальше есть развилка по исполнимости:
- если спор не был передан в суд и соглашение удостоверено нотариально, оно имеет силу исполнительного документа и предъявляется приставам напрямую;
- если спор уже рассматривается судом, соглашение утверждается судом в качестве мирового и исполняется по исполнительному листу;
- без нотариального удостоверения и без утверждения судом соглашение остаётся обычной гражданско-правовой сделкой: при нарушении по нему придётся судиться.
Подробнее — составление медиативного соглашения и его удостоверение.
Частичное соглашение. Стороны договариваются по части вопросов, остальное передают в суд. Это не провал: сокращение предмета спора экономит месяцы и снижает пошлину.
Прекращение процедуры без соглашения. Оформляется заявлением медиатора или сторон. После этого спор идёт обычным путём, а всё сказанное в ходе процедуры остаётся конфиденциальным.
Сроки
Сроки проведения определяются соглашением сторон, но статья 13 закона о медиации задаёт рамку. Медиатор и стороны обязаны принимать все возможные меры к тому, чтобы процедура завершилась не более чем за шестьдесят дней. В исключительных случаях — из-за сложности спора или необходимости получить дополнительные документы — срок может быть увеличен по договорённости сторон и с согласия медиатора, но не свыше ста восьмидесяти дней. А если спор уже передан на рассмотрение суда или третейского суда, потолок другой и жёсткий: шестьдесят дней, и растянуть его соглашением нельзя.
Практический эффект для сторон: обращение к предусмотренной законом внесудебной процедуре влияет на течение срока исковой давности. Это снимает главный страх кредитора — что за время переговоров он потеряет право на иск, — но опираться на такое приостановление без проверки конкретных дат не стоит.
Кто может быть медиатором
Закон различает медиаторов, действующих на непрофессиональной и на профессиональной основе, и устанавливает для них разные требования: по возрасту, дееспособности, отсутствию судимости, наличию высшего образования и дополнительного профессионального образования по программе подготовки медиаторов. Процедуру медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда, вправе вести только медиаторы, действующие на профессиональной основе.
Медиатор не вправе быть представителем стороны, оказывать ей юридическую помощь или консультировать, а также вести процедуру, если он лично заинтересован в исходе. Именно поэтому юрист стороны и медиатор — разные роли: первый защищает ваш интерес, второй обеспечивает процесс.
Сколько это стоит
Расходы складываются из вознаграждения медиатора и организационных затрат и по общему правилу распределяются между сторонами поровну, если они не договорились об ином. Ориентиры по стоимости — сколько стоят услуги медиатора.
Экономика процедуры сравнивается не с нулём, а с судом: пошлина, экспертиза, представитель в трёх инстанциях, время сотрудников и, главное, срок до реальных денег. По спорам средней величины медиация выигрывает по всем параметрам, кроме одного — она требует готовности второй стороны участвовать.
Типовые ошибки
- Приходить без подготовленной альтернативы. Не понимая, что даст суд, невозможно оценить предложенные условия.
- Отправлять на сессию сотрудника без полномочий. Договорённость, которую нельзя подписать, разваливается к следующей встрече.
- Путать медиатора с арбитром и ждать от него оценки правоты.
- Оставлять соглашение без исполнимости. Без нотариального удостоверения или утверждения судом документ не даёт быстрого взыскания.
- Раскрывать в процедуре то, что не готовы раскрыть в суде, полагаясь на конфиденциальность без проверки её пределов.
- Идти в медиацию по спору, затрагивающему третьих лиц, — процедура для этого не предназначена.
Что входит в работу
- Оценка применимости медиации к вашему спору и подготовка предложения второй стороне.
- Разработка соглашения о проведении процедуры и медиативной оговорки для будущих договоров.
- Подготовка позиции: расчёт альтернативы суду, красная черта, сценарии уступок.
- Сопровождение на сессиях в качестве юриста стороны.
- Оформление медиативного соглашения и обеспечение его исполнимости — нотариальное удостоверение либо утверждение судом.
- Переход в суд, если процедура прекращена без соглашения.
Сроки и стоимость
Подготовка предложения и соглашения о проведении процедуры занимает один-три рабочих дня. Сама процедура обычно укладывается в несколько сессий на протяжении двух-четырёх недель, а предельные сроки установлены законом.
Стоимость юридического сопровождения зависит от сложности спора и числа сессий; вознаграждение медиатора оплачивается отдельно и делится между сторонами. Цены не являются публичной офертой.
Вопросы и ответы
Обязательна ли медиация перед судом?
Нет, по общему правилу процедура добровольна. Но если стороны включили в договор медиативную оговорку и обязались не обращаться в суд в течение определённого срока, суд признаёт силу такого обязательства — кроме случаев, когда стороне необходимо защитить свои права.
Можно ли обратиться к медиации, если дело уже в суде?
Да. Стороны вправе обратиться к процедуре на любой стадии, а суд может отложить разбирательство. Достигнутое соглашение утверждается судом как мировое и исполняется по исполнительному листу.
Что будет со сказанным на сессии, если договориться не удалось?
Информация, полученная в ходе процедуры, конфиденциальна, а медиатор не может быть допрошен как свидетель об обстоятельствах, ставших ему известными. Тем не менее документы, существовавшие независимо от процедуры, остаются доказательствами и после её прекращения.
Чем медиативное соглашение отличается от мирового?
Мировое соглашение заключается в судебном процессе и утверждается судом. Медиативное — по итогам процедуры медиации; если спор не был в суде и соглашение удостоверено нотариально, оно само является исполнительным документом. Если спор в суде, медиативное соглашение утверждается как мировое.
Кто платит за медиатора?
По общему правилу расходы распределяются между сторонами поровну, если они не договорились об ином. Условие о расходах входит в обязательное содержание соглашения о проведении процедуры, поэтому согласовывается заранее.
Получить консультацию
Опишите спор и вторую сторону — оценим, есть ли смысл в медиации, подготовим предложение и соглашение о проведении процедуры, сопроводим вас на сессиях и оформим результат так, чтобы его можно было исполнить без нового суда.
Почта: law@vfs.consulting. Телефон: +7 916 419-16-66.